盐野宏论述公物管理与公物警察

刘建昆


　　按：在日韩行政法学上，将“防止对公物的障碍（行为规则—《道路法》第43条）”归入公物管理权的内容，而实际上，这与法国行政法显著不同。在法国，以行政权力保护公产不受侵害的“公产治安权”是一种警察权而不是管理权。尽管日本学者织田万首先将法国的公产法介绍到日本，但日本的公物法更多的因为学者美浓部达吉的作用而受德国公物法的影响。但目前我们还缺乏更多的德国法上相关公物警察权制度的介绍。

　　与我国晚近交通警察才从公路监理分化出来不同，日本很早就有专门的交通安全警察（参见松井茂《警察学纲要》），而交通安全警察在部分内容上也涉及公物利用秩序的问题。这种实在法上现象可能也影响了日本公物管理与公物警察理论的理解，导致他们所称的公物警察权实际上是一种涉及公物利用的安全警察权。

　　另外，在水上航运问题上，根据我国的海上航运立法及《海上交通安全法》中规定“船舶检验和登记”实际上是一种安全警察权的内容（第四条　船舶和船上有关航行安全的重要设备必须具有船舶检验部门签发的有效技术证书），而不是公物警察权的内容，只有公共用涉及航运设施的（如港口、航标）的保护问题，才是公物警察权作用的范围。但是在航运实定法上，这两种警察权没有出现类似道路公物法上公物警察权与安全警察权执法主体相对独立的情况，所以日本法中对于航运中的公物警察权的认识与道路运输中的一样，也是不准确的。

　　至于机关用公物，即立法机关、行政机关、司法机关的办公大楼的警察权保护，似乎目前尚未形成什么共识。

和公物管理作用的范围相关联，根据公物法一般理论，公物管理作用

　　被认为是与在相同物上行使的警察作用不同的。在这里，警察作用，并不限于作为《警察法》所规定的组织体的警察所进行的作用，而且是广泛地指为了维持社会公共的安全和秩序，基于一般统治权，对国民进行命令、强制的作用。这样的作用，在道路上以及湖泊上也是可以考虑的。

　　与此相对，公物管理作用是有关该物的本来效用的维持和增进的作用。对坏了的道路以及桥梁予以修缮，是道路管理作用的典型，而不是警察作用。此外，承认在道路之下铺设煤气管道以及光缆，也是道路管理的问题。与此相对，在道路交叉点进行交通疏通;在公园举行集会时群众一拥而上，发生了危险状态的情况下，对群众实施规制，都可以视为警察的任务。

　　公物管理作用和公物警察作用，在概念上姑且可以做如上所述的区别，但是，关于两者的关系，有如下几点应该注意:

1.虽然存在被解释为排他性的公物管理作用（前述事例），但是，公物管理权也是以从确保公物的合理利用的角度进行公物利用的调整乃至规制为其对象的，所以，发生与立于公共安全观点在利用者之间进行调整的公物警察竞合的情况。对此，例如，关于《道路法》上的道路占用许可和《道路交通法》上的许可，分别设置了有权限的行政机关相互协议的规定。该协议并不是预定了两个行政机关的合意，而被解释为在协议之后分别作出决定。

2.在具体的情况下，公物管理法是否能对警察作用进行授权？还是应该限于管理作用？作为管理作用，应该承认什么样的作用？这一系列问题都是不明确的，需要进行解释。在一级河川的流水二，无执照者操纵没有登记的赛艇用的旧摩托艇，撞在大学驳船部的八人划的赛艇上，八人划的赛艇上的船员死亡、负伤，因而，受害者以国家为被告，以对摩托艇的操纵等的取缔上有瑕疵.为理由，提出赔偿请求。对此，判例认为，《河川法》所规定的河川管理和公物警察权不同;因摩托艇的航行，并没有形成对成为河川管理对象的河川的排他性、独占性占用，所以，该航行没有成为建设大臣（当时）河川管理权的对象。并且，现实中有通过地方公共团体的条例，作为公物誉察，进行水上交通取缔的事例，如《东京都水上取缔条例》。与此相对，在基于《河川法》第28条的《河川法施行令》第16条之二第3款中，规定了河川管理者的水域指定、船舶的通行指定的权限，现在，实践中甚至被解释为根据该规定对游览船等的规制也是可能的。在河川的利用多样化了的现在，管理权的作用也必须与此相适应，所以，我认为，公物管理法的解释也要求具有灵活性。关于公用物，产生公物管理和公物警察的问题。一般地说，关于公用物，特别是办公大楼的管理《国有财产法》没有设置特别的规范，也不存在特别的法律。因此，办公大楼管理者所能够行使的，被解释为仅限于管理作用，不允许行使警察权。所以，办公大楼等即使被外部的人等所占据，作为公物管理权者，也只能提出退却的请求，而不能采取实力进行退却强制，此必须等待一般的警察权的行使。

　　另一方面，关于法院的法庭，有《法院法》（第71条以下）、《刑事诉讼法》（第288条）、《关丁法庭等的秩序维持的法律》，其秩序维持作用被视为法庭警察权予以说明。此被认为源于视法庭的秩序维持和公共秩序的维持具有直接关系的观点。


江苏省苏州市人民政府


苏州市体育经营管理办法


　　第一条　为加强我市体育经营管理，保障体育市场健康发展，推动体育社会化，促进社会主义精神文明建设，根据《中华人民共和国体育法》和有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。

　　第二条　本办法适用于下列体育经营项目和体育经营活动：

　　（一）有经济收益的健身健美、游泳、旱冰滑冰、高尔夫球、网球、垒球、壁球、武术、体育气功、射箭、摔跤、跳伞、击剑、体育舞蹈、门球、射击、拳击、自行车、摩托车、摩托艇、帆板、帆船等国际体育组织认定和国家体委批准开展的运动项目；

　　（二）有经济收益的体育大奖赛、名人赛、邀请赛、擂台赛、对抗赛、友谊赛、精英赛、表演赛、体育讲座、体育培训、体育技术咨询、体育竞赛、体育表演、体育广告等活动。

　　第三条　鼓励和扶持企事业单位、社会团体和其他经济组织、个人兴办有益健康的体育经营项目和活动。禁止有损健康以及渲染赌博予暴力、淫秽、封建迷信的体育经营项目和活动。

　　第四条　凡在本市举办体育经营项目或者从事体育经营活动的单位和个人，必须遵守本办法。

　　第五条　市和各县级市体育运动委员会（以下简称体育行政部门）负责本辖区体育经营的综合管理工作，其主要职责是：

　　（一）宣传和执行有关体育经营管理的法律、法规和规章；

　　（二）建立和健全体育经营管理制度；

　　（三）统一规划体育经营项目的布局；

　　（四）审批体育经营项目和经营活动，分别核发《体育经营许可证》和《临时体育经营许可证》；

　　（五）监督检查体育经营项目和活动，协助有关行政部门查处违法行为；

　　（六）培训体育经营管理人才和从业人员，核发《专业岗位证书》。

　　第六条　政府相关部门根据各自职责，依法行使职权，并可联合组织监督检查：

　　（一）公安部门负责对体育活动和经营场所的治安和消防进行监督管理；

　　（二）工商行政管理部门负责对体育经营者进行注册登记，监督管理体育经营活动；

　　（三）物价部门负责对体育经营的收费进行监督管理；

　　（四）税务部门负责体育经营者税务登记，监督检查其依法纳税的情况；

　　（五）卫生部门负责对体育经营场所的公共卫生进行监督管理；

　　（六）法律、法规规定由其他行政部门监督检查的，从其规定。

　　第七条　申办体育经营项目或从事体育经营活动应当具备下列条件：

　　（一）符合所在地体育经营发展规划；

　　（二）有必要的资金、符合体育标准的设施和具备专业知识的合格人员；

　　（三）有符合治安、消防、市容和环境卫生条件的体育标准场所；

　　（四）经营内容有益健康；

　　（五）符合单项体育经营项目的开办标准；

　　（六）法律、法规和规章规定应当具备的其他条件。

　　第八条　申办本办法第二条第（一）项所列体育经营项目，必须经过下列审批程序：

　　（一）由经营者向所在地体育行政部门提交申请报告及有关材料；

　　（二）体育行政部门对经营者的经营项目、人员配备、营业场所、体育设施和管理制度进行审查，并在二十日内作出是否批准的决定。对符合条件的，发给《体育经营许可证》；

　　对不符合条件的，应当说明理由；

　　（三）依据法律、法规规定应当申领安全、卫生等许可证和工商营业执照的，同时到有关部门办理；

　　（四）体育行政部门对批准的体育经营项目可以进行等级评定。

　　第九条　申办本办法第二条第（二）项所列体育经营活动的，经营者必须向所在地体育行政部门提交有关材料，经审核批准后领取《临时体育经营许可证》：

　　（一）举办体育经营活动的申请书；

　　（二）体育经营活动的实施方案；

　　（三）体育经营活动的场地情况和使用证明；

　　（四）举办体育经营活动的有关合同；

　　（五）个人举办的体育经营活动，应当出具单位担保的证明。

　　体育经营活动的实施方案应当包括下列事项：

　　（一）活动内容、日程安排及观众安排情况；

　　（二）活动的竞赛规程或技术培训教育计划等具体内容说明；

　　（三）参加活动的运动员、教练员、裁判员和工作人员情况；

　　（四）有关活动的治安、消防、交通、市容和环境卫生保护措施及有关行政管理部门的审查意见。

　　从事跨行政区域的体育经营活动，经营者应当征得所在地体育行政部门同意后，向上一级体育行政部门提出申请。

　　第十条　体育经营者的合法权益受国家法律保护。经营者对侵犯其合法权益的单位和个人，有检举、揭发、控告、申诉的权利。

　　第十一条　体育经营者有维护体育经营活动场所秩序及制止有悖社会公德行为的义务。

　　体育经营者应重视从业人员的思想教育和业务素质，不得从事赌博、淫秽、迷信等扰乱社会治安的活动。

　　第十二条　体育经营者举办体育经营项目和从事体育经营活动应当遵守下列规定：

　　（一）在许可证核准登记范围内经营，不得伪造、涂改、租借、转让许可证；

　　（二）建立健全规章制度；

　　（三）经营活动符合体育单项管理标准及规定；

　　（四）营业人员佩戴标志、坚守岗位、履行职责；

　　（五）执行国家有关安全、卫生、环境管理等规定；

　　（六）体育器材、场地符合国家体委颁布的设施和器材标准；

　　（七）经营收费必须公布收费项目和收费标准；

　　（八）依照规定交纳体育经营有关管理费用。

　　第十三条　承办国内外重大体育竞赛或大型体育表演的单位和个人，应当对参加活动的运动员、教练员、裁判员和观众的安全负责。

　　第十四条　经营性体育演出活动场所不得接纳未取得举办资格的单位和个人进行经营性体育竞赛和表演。

　　第十五条　经营者变更登记注册事项或者转业、歇业的，应当按原审批程序，分别向有关部门办理变更或者注销登记手续。

　　第十六条　体育行政部门对体育经营项目实行年审验证制度。体育经营项目年审验证具体办法，由苏州市体育行政部门制定。

　　第十七条　对检举、揭发体育经营活动中违法犯罪行为的有功人员和秉公执法、廉洁公正、严于管理等有突出贡献的人员，由政府有关部门予以表彰或奖励。

　　第十八条　未经体育行政部门批准，举办体育经营项目或者从事体育经营活动的，由体育行政部门责令其限期改正，没收非法所得。逾期不改正的，责令停止经营，并处以一万元以下的罚款。

　　第十九条　违反本办法第十二条第（二）、（四）项的，由体育行政部门予以警告、责令限期改正。

　　违反本办法第十二条第（一）、（三）、（六）、（八）项的，由体育行政部门处以五千元以下的罚款；情节严重的，吊销《体育经营许可证》或者《临时体育经营许可证》。

　　第二十条　违反本办法第十四条规定，由体育行政部门处以一万元以下的罚款。

　　第二十一条　凡涉及违反公安、卫生、物价、工商、税务等有关法律、法规和规章的，由有关行政部门依法处罚。

　　第二十二条　当事人对行政处罚决定不服的，可以依照《行政复议条例》和《中华人民共和国行政诉讼法》申请行政复议或者提起行政诉讼。当事人逾期不申请复议亦不提起诉讼，又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。

　　第二十三条　执法人员执行公务时，必须出示统一制发的行政执法证件。对玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究其刑事责任。

　　第二十四条　本办法施行前已举办的体育经营项目，经营者应当在本办法施行之日起三个月内补办有关手续。

　　第二十五条　本办法具体应用中的问题，由苏州市体育运动委员会负责解释。

　　第二十六条　本办法自发布之日起施行。