国家建材局


国家建筑材料工业局关于专业技术职务聘任工作的暂行规定
（一九九一年七月二十四日国家建筑材料工业局发布）

第一章 总则
第一条 为了坚持和完善国家建筑材料工业局（以下简称国家建材局）专业技术职务聘任工作，使之逐步形成制度，特制定本办法。
第二条 实行专业技术职务聘任制，要根据工作需要设置岗位，引入竞争机制，按岗位择优聘任，最大限度地调动各类各级专业技术人员的积极性。

第二章 专业技术职务的岗位设置
第三条 各单位高、中、初级技术职务数额应根据国家下达的指标和在“八五”期间高、中、初级技术职务的平均结构比例由国家建材局核定。
第四条 各单位高、中、初级专业技术岗位，应根据工作任务、工作性质、难易程度等确定。目前，各单位暂按首批下达的高、中级专业技术职务数设岗，并编写专业技术职务岗位说明书（式样附后）。今后根据国家批准增加给我局的高、中级技术职务数额和各单位的具体情况，随时调整。

第三章 聘任
第五条 聘任专业技术职务必须在下达的指标内根据岗位需要和个人的政治、业务考核结果，坚持德才兼备标准、贯彻优胜劣汰或优中选优的原则。
第六条 企事业单位领导一般不再兼任技术职务，工作需要经批准兼任技术职务的，一律占用本单位技术职务岗位数。行政正职经国家建材局批准后由国家建材局领导聘任，颁发聘书；单位其他高级技术职务由基层领导在征求群众意见的基础上，提出聘任建议，经行政领导主持召开党政联席会议集体讨论后由行政正职聘任，并签订聘任合同，颁发聘书；中、初级专业技术职务可以分级聘任，由各单位自行确定。各级专业技术职务聘任表应及时归入受聘人的人事档案。
因减员空缺的高、中级专业技术职务岗位数，由各单位统筹使用。在“八五”或稍长一段时间内，由目前的因人设岗逐步过渡到按需设岗。
第七条 技术职务一般聘期为二至四年，聘任终止时间与班子换届时间相同。聘任期满后经过严格的业务考核，称职者方可重新履行续聘手续。
第八条 凡受聘后，工资低于所聘专业技术职务工资最低档者，其工资自聘任之下月起进入相应技术职务工资的最低档。

第四章 考核
第九条 各单位应严格按照（88）建材人字431号“国家建筑材料工业局科技干部管理办法”的规定，按照干部管理权限，每年或两年对所有专业技术人员进行一次全面的业务考核，业务考核必须实事求是，要有群众参与和监督，采取定性与定量相结合的考评方法，业务考核分为“优秀”、“称职”、“基本称职”、“不称职”四个等级，考核结果作为下届聘任时的重要依据。业务考核表应及时归入本人的业务考绩档案。
第十条 根据考核结果对成绩突出，作出重大贡献的技术人员，特别是中青年拔尖人才要优先聘任。
第十一条 各单位要结合实际情况制定本单位的业务考核办法，报国家建材局人事改革司备案。

第五章 辞聘
第十二条 有下列情况之一者可以辞聘：
聘期内连续病假超过一年，不能坚持正常工作或因其他原因不能履行岗位职责者。
经组织安排，属正常工作调动者。
第十三条 辞聘各级技术职务应由本人申请，基层领导提出意见，按照聘任权限进行审批，或经党政联席会议研究，劝其辞聘。为了控制工资总额，这部份辞聘高级技术职务的人数不得超过本单位高级职务聘任数的3％，若超过这个比例，必须报国家建材局人事改革司批准。
第十四条 辞聘人员原则上保留原聘期工资待遇，并保留其相应技术职务任职资格。

第六章 解聘或低聘
第十五条 有下列情况之一者可以解聘或低聘：
犯严重错误受行政记大过或党内严重警告以上处分者解聘。
因工作失职，使本单位或国家利益遭受重大损失者解聘或低聘。
工作中弄虚作假、剽窃他人科技成果、泄露机密或未经同意私自转让单位科技成果、损害本单位利益者解聘或低聘。
聘期内两次业务考核结果为“基本称职”或有一次考核结果为“不称职”者低聘。
聘期内一般不予流动，聘期内要求自费出国留学、工作或个人要求调动工作者解聘。
第十六条 解聘或低聘各级技术职务，应由基层单位提出意见，经人事部门核实后由行政领导主持召开党政联席会议研究决定，并通知本人，收回或换发聘书，解聘或低聘决定，归入人事档案。
第十七条 解聘或低聘后，其原有的技术职务任职资格是否保留应视情节而定。对取消任职资格者，今后视其改正错误的具体表现，可按规定重新评聘。
第十八条 凡解聘者从解聘之下月起，其职务工资在原有聘任职务工资基础上降低1～2个档次。凡低聘者从低聘之下月起享受低聘职务的同类人员的职务工资。

第七章 附则
第十九条 本办法自公布之日起试行。
第二十条 本办法解释权属国家建材局人事改革司。


刍议不安抗辩权制度在商品房预售纠纷中的适用

孙随勤


　　我国房地产市场起步较晚，相应的法律、法规尚不健全，商品房预售有许多不确定的因素，预售方和预购方均面临较大的风险。允许作为无过错的预购方在自己的权利受到侵害时，适时行使不安抗辩权，中止合同履行，直至解除合同，是其寻求自我保护和自我救济的有效手段。同时，不安抗辩权作为先履行方特有的一项权利，也可能为一些不法分子获取非法利益所利用。其行使应当具有严格的条件。

　　一、不安抗辩权制度在商品房预售纠纷中的适用条件

　　（一）必须存在于依法订立并生效的商品房预售合同中

　　只有有效合同才受法律保护，才对双方当事人具有法律约束力。商品房预售合同是否有效，除了要审查预售方是否取得预售资格，即是否取得土地使用权证、建筑规划许可证、预售许可证外，还要审查合同内容是否真实、合法，有没有损害国家利益、公共利益和他人利益。在审判实践中，遇到诸如预售方缺少“三证”中的一证，有关部门同意补办，事实上已投入资金总额25％以上的情况，该类合同仍应作为有效合同对待。

　　不安抗辩权须在有效的双务合同中才能行使。商品房预售合同是双务合同，这是勿庸置疑的。预购方取得预定房屋的权利，同时预售方取得收取预付款的权利。只有在双务合同中，才可能存在一方履行义务而对方不履行义务、致使一方的合法权益受到侵害的情况，而在单务合同和不完全的双务合同中均不能行使不安抗辩权。

　　（二）不安抗辩权存在于履行义务有先后之分的预售合同中

　　审判实践中，遇到的商品房预售合同都是异时履行，即预售方依法先享受权利，后履行义务；预购方先履行义务，后享受权利。不安抗辩权只存在于异时履行的预售合同中，同时履行的情况不能行使不安抗辩权，不安抗辩权的行使权主要掌握在作为先履行义务方的预购方手中。预购方的债务已到期的，应当履行，如履行期限未届至，预购方可以决定是否暂时停止履行的准备，但不能称之为停止履行。

　　（三）预购方有确切证据证明预售方在合同成立后丧失或可能丧失履行交房等义务

　　1、预售方丧失或可能丧失履行交房义务的能力。财产显著减少是丧失履行合同义务能力的首要原因。在预售过程中导致预售方财产显著减少，难以正常履行合同的原因是多方面的。主观原因是预售方丧失信誉、乘建筑材料价格上扬、为牟取暴利，将原应交付给预购方的房屋转卖他人，或私自改变原定的房屋结构，偷工减料，缩小房屋面积，或在建筑材料价格下浮时，改变图纸，恶意扩大房屋面积，强迫预购方接受，或收取的预售房款不用于建房，迟迟不开工。预售方不能履行交付房屋的还有客观原因，诸如自然灾害如台风、地震等不可抗力的因素，国家行为如法律、政策的改变及地方政府对某一特定区域的规划变更等的情势变更因素。这些因素的存在均使合同不能正常履行。当然，如果预售方财产状况明显恶化，但对预购方仍有交房的履行能力，则预购方仍不能行使不安抗辩权。

　　2、预售方不具备履行义务能力的事实发生在合同成立后的履行期限内。我国《合同法》并没有规定后履行方丧失或可能丧失履行能力应发生在何时，但笔者认为应发生在合同成立之后。就商品房预售纠纷来说，预购方若在与预售方签订合同前，就已知道预售方不具备履行交付房屋的能力，他可能会拒签合同，这时就是没有不安抗辩权也能保护自己的利益，如其明知预售方没有履行交房能力仍与之签订合同，则无行使不安抗辩权寻求保护的必要。如果其在签订合同之前不知预售方无履行义务能力，签订合同之后才发现，为维护无过错方的利益，其应享有不安抗辩权。合同的履行期限，应自预售合同所约定的义务开始履行之日起至截止履行日期止。

　　3、预购方对预售方履行不能的事实，负有举证责任。为防止不安抗辩权的滥用，防止预购方借口预售方不能履行合同行使不安抗辩权而中止履行自己本应先履行的义务，预购方必须举出预售方履行不能的确切证据，而不能凭自己的主观猜测，如果预购方不能举证或举证有误，应承担擅自中止合同履行的违约责任。同时，预购方行使不安抗辩权中止履行合同后，应及时通知预售方。虽然预购方行使不安抗辩权勿需获得预售方的同意，但是为了使预售方能采取相应的措施，预购方必须及时通知对方。如果预售方在合理的期限内为履行合同提供了相应的担保，则预购方应恢复履行支付房款的义务，不得行使不安抗辩权；如果预售方虽未提供担保，但经过努力恢复了履行能力，预购方也应恢复履行合同。

　　二、不安抗辩权制度在商品房预售纠纷中适用的后果

　　1、中止合同的履行。不安抗辩权的行使目的，在于排除合同成立以后，因后履行一方当事人不履行债务而给先履行一方当事人带来的不公平后果，当可能造成这种不公平后果的因素被清除后，则不安抗诉归于消灭，双方仍应继续履行原有合同。因此，不安抗辩权的行使产生的是暂时中止合同履行的法律效力。预购方在行使不安抗辩权时，只是预见对方可能将不履行，而对方尚未毁约，预购方亦只能暂时中止履行自己的付款义务，而不能直接解除合同。预购方在有权中止合同履行的同时，应及时通知对方，并给预售方合理的期限，使其恢复履行能力或提供适当的担保，这个合理期限以不超过30天为宜，通知的方式可以是口头的或是书面的。在合理期限内，预售方未提供担保也未恢复履行能力，要求预购房履行合同，预购方可予以拒绝。在预售方应预购方要求在合理期限内提供了担保，则不安抗辩权消灭，预购方应继续履行合同。

　　2、解除合同和赔偿损失。预售方在接到中止履行的通知后，不提供担保或者提供的担保不适当，预购方可以解除合同，并可基于合同法关于预期违约的规定追究购售方的违约责任。我国不安抗辩权制度在赋予先履行方解约权的同时，并没有规定先履行方可以请求损害赔偿，这是一大缺憾，侵害了先履行方的合法权益，笔者认为应当赋予先履行方损害赔偿请求权，表现在商品房预售纠纷中，预购方的损害赔偿额应以预售方默示不履行交房等义务时的价格标准计算。

　　应当注意的是不安抗辩权的成立无须对方当事人主观上是否存在过错，而造成预售方不能履行原因有很多，有违约的情形，也有情势变更的情形，因此在审判实践中还应注意根据实际情况变更合同的有关内容，排除不公平的结果，从而平衡双方当事人的利益，以维护法律关系的稳定性，不能因预售方在对自明显不利的情况不同意提供担保就机械地一概解除合同。

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